Концессионером признается организация, индивидуальный предприниматель либо, действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества, два и более юридических лица. Концессионер может как являться резидентом РФ, так и не быть таковым.
Права концессионера
Часть 1 статьи 8 Федерального закона от 21.07.2005 г. N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» посвящена правам концессионера при исполнении концессионного соглашения.
Нужно отметить, что перечень прав концессионера является закрытым, однако это не означает, что никаких иных прав концессионер не имеет: в том случае, если закон в иных статьях содержит определенные права концессионера либо эти права вытекают из существа прав, установленных законом, и содержатся в концессионном соглашении, то концессионер их также может реализовать.
В соответствии с вышеуказанным законом концессионер имеет право передавать объект соглашения во временное пользование третьим лицам. Однако, такая передача возможна только при согласии концедента и в порядке, установленном законодательством. Передача должна быть осуществлена на срок, не превышающий общий срок концессионного соглашения. Помимо этого, прекращение концессионного соглашения влечет за собой основание прекращения права пользования третьих лиц на объект.
Концессионер вправе исполнять концессионное соглашение как самостоятельно, так и с привлечением третьих лиц для осуществления строительства или реконструкции объекта концессионного соглашения. При этом, при определении любых условий привлечения третьих лиц к исполнению концессионного соглашения, обязательным является условие об ответственности концессионера за действия других лиц как за свои собственные. Данное условие не может быть отменено, изменено или исполняться с какими-либо условиями. В случае наступления такой ответственности концессионер вправе предъявить регрессные требования к указанным лицам в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.
Также концессионер вправе использовать на безвозмездной основе в порядке, предусмотренном соглашением, исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности, приобретенным концессионером за свой счет, в целях исполнения собственных обязательств по соглашению. Порядок и условия использования концессионером результатов интеллектуальной деятельности устанавливаются в концессионном соглашении. В обязательном порядке устанавливаются условия конфиденциальности. В целом правоотношения в сфере возникновения прав на результаты интеллектуальной деятельности регулируются Гражданским кодексом РФ.
Концессионер имеет право на возмещение убытков, которые были причинены концессионеру в случае досрочного расторжения соглашения концедентом. Так, концессионер вправе требовать от концедента возмещения расходов на возведение или реконструкцию объекта, за исключением инвестиций, привлеченных концедентом. То есть, расходы концессионера должны быть возмещены в обязательном порядке. Нужно отметить, что в случае если основанием для изменения или расторжения договора служит существенное нарушение договора одной из сторон, то другая сторона имеет право потребовать возмещения убытков. Порядок возмещения расходов концессионера и срок включены в состав существенных условий концессионного соглашения, поэтому определяются исходя из его условий.
Обязанности концессионера
Часть 2 статьи 8 Федерального закона «О концессионных соглашениях» содержит перечень обязанностей концессионера. Данный список формально носит закрытый характер, поскольку норма не предусматривает возможность дополнения по желанию сторон. Однако, положения статьи 13 закона устанавливают, что концессионный договор может включать в себя любые условия, если такие условия не будут противоречить законодательству РФ. Таким образом, здесь возникает коллизия норм права: закрытый перечень с одной стороны и открытый – с другой, что, безусловно, должно быть разрешено законодательством.
В соответствии с положениями законодательства о концессионных соглашениях, основной обязанностью концессионера признается обязанность по осуществлению деятельности по использованию объекта концессионного соглашения.
Помимо этого, положения законодательства о концессионных соглашениях обязуют концессионера:
- Соблюдать сроки для строительства или реконструкции объекта, установленные концессионным соглашением.
- Предоставлять документы, позволяющие оценить процесс исполнения концессионного соглашения. Форма отчета концессионера устанавливается в соглашении.
- Использовать объект соглашения в соответствии с заключенным концессионным соглашением.
- Не прекращать деятельность без согласия концедента.
- Содержать объект соглашения в надлежащем состоянии, производить за свой счет ремонт, нести расходы, связанные с содержанием объекта.
- Обеспечивать возможность потребителей получить соответствующие товары, работы или услуги, при осуществлении деятельности (при объективно допустимой возможности).
- Предоставлять потребителям льготы, которые предусмотрены законодательством РФ, субъектом РФ или органами местного самоуправления.
Гарантии прав и законных интересов концессионеров
Глава 2 Федерального закона «О концессионных соглашениях» содержит гарантии прав концессионеров, при осуществлении деятельности связанной с исполнением концессионного соглашения.
Так, положения законодательства закрепляют гарантии общих прав в соответствии с Конституцией РФ, международным законодательством, законодательством о концессионных соглашениях и другими нормативными правовыми актами РФ. Концессионерам, как резидентам, так и нерезидентам РФ, гарантируются равные права для осуществления деятельности.
Законодательством исключается применение мер любого характера, которые каким-либо образом препятствовали бы концессионеру свободно распоряжаться инвестициями либо полученными доходами и продукцией.
Как правило, субъекты концессионного соглашения, для обеспечения гарантий, не изменяют положения соглашения, при условии изменения законодательства в данной сфере деятельности. Таким образом, если на протяжении срока действия соглашения произошло изменение законодательства, которое ухудшает положение концессионера относительно уже заключенного соглашения, то стороны применяют условия концессионного соглашения таким образом, чтобы положение концессионера, а также условия его деятельности соответствовали заявленным на момент подписания соглашения. Но закон подчеркивает, что обязательства концедента по принятию мер, благодаря которым обеспечивается получение концессионером валовой выручки, не распространяются на случаи изменения, корректировки цен, когда плановые показатели деятельности концессионера не достигнуты.
Помимо этого, законодательно предусмотрена возможность концессионера, во время исполнения концессионного соглашения, потребовать изменения существенных условий соглашения по своему усмотрению. Такое право возникает у концессионера при следующих условиях:
- если исполнение концессионного соглашения стало невозможным, так как возникли обстоятельства непреодолимой силы;
- если произошло существенное изменение обстоятельств, которыми стороны руководствовались при заключении соглашения;
- если вступившим в законную силу решением суда установлена невозможность исполнения сторонами предусмотренных обязательств.
Такая возможность изменения существенных условий концессионного соглашения представляет собой способ гарантирования инвестору обеспечения возвратности его вложений.
При отказе или уклонении концедента от решения об изменении существенных условий соглашения, концессионер имеет право приостановить дальнейшую деятельность по концессионному соглашению.
Ответственность концессионера
Законодательство о концессионных соглашениях определяет основания ответственности концессионера перед концедентом за качество объекта концессионного соглашения.
Законодатель устанавливает конкретные случаи наступления ответственности концессионера перед концедентом за допущенное нарушение при создании или реконструкции объекта концессионного соглашения. Так, ответственность наступает за нарушение:
- требования к концессионеру, предусмотренного соглашением;
- требований проектной документации, а также технических регламентов;
- иных предъявленных требований к качеству возведенного или реконструированного объекта.
Если нарушение подобного рода произошло, то концедент вправе требовать от другой стороны соглашения безвозмездного устранения такого нарушения в предусмотренный соглашением сторон или иной разумный срок.
Если нарушение требований не было устранено в срок, концедент имеет право требовать от концессионера возмещения причинённого вреда. Также это правило распространяется на случаи, когда нарушение является существенным.
Концессионер несет ответственность за качество объекта в течение всего срока, предусмотренного концессионным соглашением. В случае, если такой срок не установлен сторонами, то в течение 5 лет с момента передачи объекта соглашения концеденту.
В науке существует мнение, что с целью защиты прав и интересов концедента и потребителей необходимо дополнить обязанности концессионера следующим положением: «не приостанавливать или не прекращать деятельность, определенную концессионным соглашением в случае досрочного прекращения такого соглашения, до момента передачи объекта концеденту или другому концессионеру, назначенному концедентом».
